р
Физические лица могут привлекаться к работе не только на
основании трудового договора, но и по договорам гражданско-правового характера.
Такие
договора как правило называются либо договор подряда, договор об оказании
услуг, либо трудовое соглашение. Такие договора часто используют многие
предприниматели в Донецке и Макеевке, Донецкой области. Кроме этого наша
юридическая фирма предоставляет клиентам юридические консультации по
составлению таких договоров, а так же оказывает юридические услуги при
проведении проверок если в отношении таких договоров у контролирующих органов
возникают вопросы на предмет их отнесения к разряду трудовых.
Действительно,
порой функции исполнителя по гражданско-правовым договорам подобны
функциональным обязанностям работника по трудовому договору, что, в свою
очередь, на практике затрудняет разграничение отношений, возникающих по этим
договорам, а недостаточно четкое юридическое их оформление порождает споры
между сторонами. Постараемся понять в каких случаях гражданско правовой договор
могут признать трудовым.
Согласно
пункту 177.8 статьи 177 Налогового кодекса Украины (далее - НКУ) при начислении
(выплате) физическому лицу - предпринимателю дохода от операций, осуществляемых
в рамках избранных им видов деятельности, субъект хозяйствования, который
начисляет (выплачивает) такой доход, не удерживает
налог на доходы у источника выплаты, в случае если физическим лицом -
предпринимателем, который получает такой доход, предоставлена выписка или извлечение
из Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц -
предпринимателей о государственной регистрации его как субъекта
предпринимательской деятельности. Однако
это правило не применяется в случае начисления (выплаты) дохода за выполнение
определенной работы и / или предоставление услуги согласно гражданско-правовому
договору, если будет установлено, что отношения по такому договору фактически
являются трудовыми, а стороны договора могут быть приравнены к работнику или работодателю
в соответствии с подпунктами 14.1.195 и 14.1.222 пункта 14.1 статьи 14
настоящего Кодекса.
Таким
образом, если физическое лицо - предприниматель по гражданско-правовому
договору предоставляет лицу услугу или выполняет определенную работу, которая
относится к выбранным им видам деятельности и даже предоставляет
соответствующие документы о государственной регистрации его как субъекта
предпринимательской деятельности, юридическое лицо обязано выполнить функцию налогового
агента как работодатель в соответствии с подпунктом 14.1.222 пункта 14.1 статьи
14 настоящего Кодекса, а именно: начислять, удерживать и уплачивать в бюджет
налог на сумму вознаграждения, выплаченного физическому лицу - предпринимателю
за оказанные им услуги или выполненной работе, если отношения по предоставлению
таких услуг или
выполнения определенной работы можно считать трудовыми.
В
каких случаях и кем может быть установлено, что отношения по предоставлению
услуг или выполнения определенной работы по гражданско-правовым договорам
фактически являются трудовыми, а стороны гражданско-правового договора
(заказчик и подрядчик) - приравниваются в соответствии с работодателя и
работника как сторон трудового договора? Какие
виды гражданско-правовых договоров об оказании услуг или выполнения
определенной работы одновременно могут считаться и трудовыми?
Прежде
всего следует заметить, что вышеупомянутая норма НКУ выписана недостаточно
корректно. Определенных
видов гражданско-правовых договоров об оказании услуг или выполнении работ,
которые бы одновременно приравнивались к трудовым договорам, не существует. То
есть договор может быть либо трудовым и отношения, возникающие с заключением
такого договора, регулируются нормами трудового права, или гражданско-правовым
(договор подряда (глава 61 Гражданского кодекса Украины, далее - ГКУ) или
договор о предоставлении услуг
(глава 63 ГК), и отношения, возникающие по заключению такого договора,
регулируются нормами гражданского права.
Вместе
с тем договор гражданско-правового характера при определенных обстоятельствах
может быть признан трудовым, соответственно и отношения, возникающие с
заключением такого договора, - трудовыми. Однако
это возможно лишь по взаимному согласию сторон или в судебном порядке. В
последнее время в судах довольно часто рассматриваются дела по искам граждан о
признании договоров гражданско-правового характера, по которым они привлекались
к работе, трудовыми.
Как
свидетельствует судебная практика, суды обычно признают договоры
гражданско-правового характера, заключенным с физическими лицами, трудовыми в
определенных случаях.
Несоблюдение
письменной формы договора гражданско-правового характера.
Как
известно, главным основанием возникновения трудовых правоотношений является
факт заключения трудового договора, которым согласно части первой статьи 21
КЗоТ является соглашение между работником и собственником предприятия, учреждения,
организации или уполномоченным им органом или физическим лицом (далее -
работодатель), по которому работник обязуется выполнять работу, определенную
этим соглашением, с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а
работодатель - выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать условия
труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о
труде, коллективным договором и соглашением сторон.
Общий
порядок заключения трудового договора установлен в статье 24 КЗоТ, которой, в
частности, предусмотрено заключение такого договора, как правило, в письменной
форме. Одновременно
эта норма и не запрещает заключать его в устной форме, кроме случаев, когда
соблюдение письменной формы является обязательным.
Согласно
части третьей статьи 24 КЗоТ заключение трудового договора оформляется приказом
или распоряжением работодателя о приеме работника на работу. Трудовой
договор считается заключенным и тогда, когда приказ или распоряжение не были
изданы, но работник фактически был допущен к работе.
Пленум
Верховного Суда Украины в пункте 7 постановления «О практике рассмотрения
судами трудовых споров» от 6 ноября 1992 года № 9 разъяснил, что фактический
допуск к работе считается заключением трудового договора независимо от того,
был ли прием на работу надлежащим образом оформлен, если работа
проводилась по распоряжению или с ведома работодателя.
Привлечение
физических лиц к труду (кроме заключения трудового договора) возможно также
путем заключения с ними договоров гражданско-правового характера. Обычно
это договор подряда на выполнение определенной работы или договор о
предоставлении услуг. Согласно
пункту 2 части 1 статьи 208 ГКУ такие договора между физическим и юридическим
лицом должны заключаться в письменной форме. Отношения,
возникающие с заключением таких договоров, являются гражданско-правовыми и
регулируются нормами гражданского права.
Таким
образом, в случае предоставления физическим лицом услуг по договору
гражданско-правового характера, заключенным в устной форме, суд будет иметь
основания полагать, что физическое лицо фактически был допущен к работе, а
значит, с ней заключен трудовой договор в устной форме, хотя и приказа или распоряжение выдано не было.
Если
по истечении срока гражданско-правового договора об оказании услуг,
заключенного в письменной форме, этот договор не был перезаключен или его
действие не был продлен в порядке, установленном гражданским законодательством,
и физическое лицо продолжала предоставлять услуги, определенные настоящим
договором, с согласия заказчика, суд
может считать период оказания услуг по окончании срока договора
гражданско-правового характера работой по трудовому договору, поскольку при
этом не были соблюдены правила письменной формы гражданско-правового договора.
Если
на предприятии, в учреждении, организации есть вакантная штатная должность, по
которой определены определенные квалификационные требования и функциональные
обязанности, и на это предприятие принимается на работу определенное физическое
лицо по гражданско-правовому договору о предоставлении услуг, в котором как
услуги определены трудовые функции
(должность (профессия), специальность, квалификация), и это лицо фактически
выполняет функциональные обязанности по вакантной штатной должности
(профессии), то получим не гражданско-правовой, а трудовой договор. Довольно
часто на практике такое оформление правоотношений применяется с целью проверки
соответствия лица работе, которая ей поручается, без заключения трудового
договора с установлением испытания в соответствии со статьей 26 КЗоТ.
Порядок
оформления договора гражданско-правового характера фактически соответствует
порядку оформления трудового договора.
Если
издан приказ или распоряжение о приеме на работу, работник ознакомлен перед
началом работы под расписку с правилами внутреннего трудового распорядка,
коллективным договором, проведен инструктаж по вопросам охраны труда, заключено
дополнительный договор о полной материальной ответственности и т.д., порядок
оформления договора гражданско-правового характера фактически соответствует порядку
оформления трудового договора.
Название
договора гражданско-правового характера зафиксирована как трудовое соглашение,
а его содержание соответствует трудовому договору.
В
этом случае существенные условия гражданско-правового договора соответствуют
обязательным условиям трудового договора, а права и обязанности сторон этого
договора - правам и обязанностям работника и работодателя.
Порядок
исполнения договора гражданско-правового характера фактически соответствует
порядку исполнения трудового договора.
Речь
идет о подчинении внутреннему трудовому распорядку, подпись в книге регистрации
выхода работников на работу, ведение табеля учета использования рабочего
времени, выплату заработной платы, привлечению к дисциплинарной ответственности
и т.п..
Недостаточно
корректным является формулировка, содержащаяся в пункте 177.8 статьи 177 НКУ,
что стороны гражданско-правового договора могут быть приравнены к работнику или
работодателю в соответствии с подпунктами 14.1.195 и 14.1.222 пункта 14.1
статьи 14 настоящего Кодекса. Очевидно,
законодатель имел в виду, что в случае признания гражданско-правового договора
трудовым стороны этого договора приобретают правовой статус работника и
работодателя как стороны трудового договора. Отношения,
возникающие из такого договора, должны регулироваться нормами уже не гражданского,
а трудового права и на работника будут распространяться льготы и гарантии,
определенные трудовым законодательством (в т.ч. и гарантии относительно
прекращения договора, права на ежегодный отпуск или компенсацию в случае его неиспользования т.д.). Согласно
статье 9 КЗоТ условия трудового договора, ухудшающие положение работника по
сравнению с законодательством Украины о труде, являются недействительными.
Обратить внимание.
Работник,
в отличие от исполнителя как стороны договора гражданско-правового характера,
подлежит всем видам общеобязательного государственного социального страхования,
включая и пенсионному страхованию.
Работодатель
в соответствии с подпунктом 14.1.222 пункта 14.1 статьи 14 НКУ несет
обязанности по уплате работнику заработной платы (в соответствии с требованиями
законодательства об оплате труда), а также начисления, удержания и уплаты
налога на доходы физических лиц в бюджет, начислений на фонд оплаты труда, другие обязанности,
предусмотренные законами. Кроме
того, он обязан начислять, удерживать и уплачивать единый взнос на
общеобязательное государственное социальное страхование.
Юридические услуги, консультации в сфере трудового
законодательства, представление интересов в суде по трудовым спорам, а так же
спорам с контролирующими органами относительно порядка оформления сотрудников и
другие вопросы трудового права (Артем Сергеевич 095-695-59-14).
|