Физические лица могут привлекаться к работе не только на основании трудового договора, но и по договорам гражданско-правового характера. Такие договора как правило называются либо договор подряда, договор об оказании услуг, либо трудовое соглашение. Такие договора часто используют многие предприниматели в Донецке и Макеевке, Донецкой области. Кроме этого наша юридическая фирма предоставляет клиентам юридические консультации по составлению таких договоров, а так же оказывает юридические услуги при проведении проверок если в отношении таких договоров у контролирующих органов возникают вопросы на предмет их отнесения к разряду трудовых.
Действительно, порой функции исполнителя по гражданско-правовым договорам подобны функциональным обязанностям работника по трудовому договору, что, в свою очередь, на практике затрудняет разграничение отношений, возникающих по этим договорам, а недостаточно четкое юридическое их оформление порождает споры между сторонами. Постараемся понять в каких случаях гражданско правовой договор могут признать трудовым.

 

Согласно пункту 177.8 статьи 177 Налогового кодекса Украины (далее - НКУ) при начислении (выплате) физическому лицу - предпринимателю дохода от операций, осуществляемых в рамках избранных им видов деятельности, субъект хозяйствования, который начисляет (выплачивает) такой доход, не удерживает налог на доходы у источника выплаты, в случае если физическим лицом - предпринимателем, который получает такой доход, предоставлена ​​выписка или извлечение из Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц - предпринимателей о государственной регистрации его как субъекта предпринимательской деятельности. Однако это правило не применяется в случае начисления (выплаты) дохода за выполнение определенной работы и / или предоставление услуги согласно гражданско-правовому договору, если будет установлено, что отношения по такому договору фактически являются трудовыми, а стороны договора могут быть приравнены к работнику или работодателю в соответствии с подпунктами 14.1.195 и 14.1.222 пункта 14.1 статьи 14 настоящего Кодекса.

Таким образом, если физическое лицо - предприниматель по гражданско-правовому договору предоставляет лицу услугу или выполняет определенную работу, которая относится к выбранным им видам деятельности и даже предоставляет соответствующие документы о государственной регистрации его как субъекта предпринимательской деятельности, юридическое лицо обязано выполнить функцию налогового агента как работодатель в соответствии с подпунктом 14.1.222 пункта 14.1 статьи 14 настоящего Кодекса, а именно: начислять, удерживать и уплачивать в бюджет налог на сумму вознаграждения, выплаченного физическому лицу - предпринимателю за оказанные им услуги или выполненной работе, если отношения по предоставлению таких услуг или выполнения определенной работы можно считать трудовыми.

 В каких случаях и кем может быть установлено, что отношения по предоставлению услуг или выполнения определенной работы по гражданско-правовым договорам фактически являются трудовыми, а стороны гражданско-правового договора (заказчик и подрядчик) - приравниваются в соответствии с работодателя и работника как сторон трудового договора? Какие виды гражданско-правовых договоров об оказании услуг или выполнения определенной работы одновременно могут считаться и трудовыми?

Прежде всего следует заметить, что вышеупомянутая норма НКУ выписана недостаточно корректно. Определенных видов гражданско-правовых договоров об оказании услуг или выполнении работ, которые бы одновременно приравнивались к трудовым договорам, не существует. То есть договор может быть либо трудовым и отношения, возникающие с заключением такого договора, регулируются нормами трудового права, или гражданско-правовым (договор подряда (глава 61 Гражданского кодекса Украины, далее - ГКУ) или договор о предоставлении услуг (глава 63 ГК), и отношения, возникающие по заключению такого договора, регулируются нормами гражданского права.

Вместе с тем договор гражданско-правового характера при определенных обстоятельствах может быть признан трудовым, соответственно и отношения, возникающие с заключением такого договора, - трудовыми. Однако это возможно лишь по взаимному согласию сторон или в судебном порядке. В последнее время в судах довольно часто рассматриваются дела по искам граждан о признании договоров гражданско-правового характера, по которым они привлекались к работе, трудовыми.

Как свидетельствует судебная практика, суды обычно признают договоры гражданско-правового характера, заключенным с физическими лицами, трудовыми в определенных случаях.

Несоблюдение письменной формы договора гражданско-правового характера.

Как известно, главным основанием возникновения трудовых правоотношений является факт заключения трудового договора, которым согласно части первой статьи 21 КЗоТ является соглашение между работником и собственником предприятия, учреждения, организации или уполномоченным им органом или физическим лицом (далее - работодатель), по которому работник обязуется выполнять работу, определенную этим соглашением, с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а работодатель - выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон.

Общий порядок заключения трудового договора установлен в статье 24 КЗоТ, которой, в частности, предусмотрено заключение такого договора, как правило, в письменной форме. Одновременно эта норма и не запрещает заключать его в устной форме, кроме случаев, когда соблюдение письменной формы является обязательным.

Согласно части третьей статьи 24 КЗоТ заключение трудового договора оформляется приказом или распоряжением работодателя о приеме работника на работу. Трудовой договор считается заключенным и тогда, когда приказ или распоряжение не были изданы, но работник фактически был допущен к работе.

Пленум Верховного Суда Украины в пункте 7 постановления «О практике рассмотрения судами трудовых споров» от 6 ноября 1992 года № 9 разъяснил, что фактический допуск к работе считается заключением трудового договора независимо от того, был ли прием на работу надлежащим образом оформлен, если работа проводилась по распоряжению или с ведома работодателя.

Привлечение физических лиц к труду (кроме заключения трудового договора) возможно также путем заключения с ними договоров гражданско-правового характера. Обычно это договор подряда на выполнение определенной работы или договор о предоставлении услуг. Согласно пункту 2 части 1 статьи 208 ГКУ такие договора между физическим и юридическим лицом должны заключаться в письменной форме. Отношения, возникающие с заключением таких договоров, являются гражданско-правовыми и регулируются нормами гражданского права.

Таким образом, в случае предоставления физическим лицом услуг по договору гражданско-правового характера, заключенным в устной форме, суд будет иметь основания полагать, что физическое лицо фактически был допущен к работе, а значит, с ней заключен трудовой договор в устной форме, хотя и приказа или распоряжение выдано не было.

Если по истечении срока гражданско-правового договора об оказании услуг, заключенного в письменной форме, этот договор не был перезаключен или его действие не был продлен в порядке, установленном гражданским законодательством, и физическое лицо продолжала предоставлять услуги, определенные настоящим договором, с согласия заказчика, суд может считать период оказания услуг по окончании срока договора гражданско-правового характера работой по трудовому договору, поскольку при этом не были соблюдены правила письменной формы гражданско-правового договора.

Если на предприятии, в учреждении, организации есть вакантная штатная должность, по которой определены определенные квалификационные требования и функциональные обязанности, и на это предприятие принимается на работу определенное физическое лицо по гражданско-правовому договору о предоставлении услуг, в котором как услуги определены трудовые функции (должность (профессия), специальность, квалификация), и это лицо фактически выполняет функциональные обязанности по вакантной штатной должности (профессии), то получим не гражданско-правовой, а трудовой договор. Довольно часто на практике такое оформление правоотношений применяется с целью проверки соответствия лица работе, которая ей поручается, без заключения трудового договора с установлением испытания в соответствии со статьей 26 КЗоТ.

Порядок оформления договора гражданско-правового характера фактически соответствует порядку оформления трудового договора.

Если издан приказ или распоряжение о приеме на работу, работник ознакомлен перед началом работы под расписку с правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, проведен инструктаж по вопросам охраны труда, заключено дополнительный договор о полной материальной ответственности и т.д., порядок оформления договора гражданско-правового характера фактически соответствует порядку оформления трудового договора.

Название договора гражданско-правового характера зафиксирована как трудовое соглашение, а его содержание соответствует трудовому договору.

В этом случае существенные условия гражданско-правового договора соответствуют обязательным условиям трудового договора, а права и обязанности сторон этого договора - правам и обязанностям работника и работодателя.

Порядок исполнения договора гражданско-правового характера фактически соответствует порядку исполнения трудового договора.

Речь идет о подчинении внутреннему трудовому распорядку, подпись в книге регистрации выхода работников на работу, ведение табеля учета использования рабочего времени, выплату заработной платы, привлечению к дисциплинарной ответственности и т.п..

Недостаточно корректным является формулировка, содержащаяся в пункте 177.8 статьи 177 НКУ, что стороны гражданско-правового договора могут быть приравнены к работнику или работодателю в соответствии с подпунктами 14.1.195 и 14.1.222 пункта 14.1 статьи 14 настоящего Кодекса. Очевидно, законодатель имел в виду, что в случае признания гражданско-правового договора трудовым стороны этого договора приобретают правовой статус работника и работодателя как стороны трудового договора. Отношения, возникающие из такого договора, должны регулироваться нормами уже не гражданского, а трудового права и на работника будут распространяться льготы и гарантии, определенные трудовым законодательством (в т.ч. и гарантии относительно прекращения договора, права на ежегодный отпуск или компенсацию в случае его неиспользования т.д.). Согласно статье 9 КЗоТ условия трудового договора, ухудшающие положение работника по сравнению с законодательством Украины о труде, являются недействительными.

    Обратить внимание. Работник, в отличие от исполнителя как стороны договора гражданско-правового характера, подлежит всем видам общеобязательного государственного социального страхования, включая и пенсионному страхованию.

Работодатель в соответствии с подпунктом 14.1.222 пункта 14.1 статьи 14 НКУ несет обязанности по уплате работнику заработной платы (в соответствии с требованиями законодательства об оплате труда), а также начисления, удержания и уплаты налога на доходы физических лиц в бюджет, начислений на фонд оплаты труда, другие обязанности, предусмотренные законами. Кроме того, он обязан начислять, удерживать и уплачивать единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование.

Юридические услуги, консультации в сфере трудового законодательства, представление интересов в суде по трудовым спорам, а так же спорам с контролирующими органами относительно порядка оформления сотрудников и другие вопросы трудового права (Артем Сергеевич 095-695-59-14).