| Главная » Файлы » Гражданский процесс » Исковые заявления по гражданским делам | [ Добавить материал ] |
| [ Скачать с сервера () · Скачать удаленно () · Скриншот ] | 02.08.2012, 19:25 |
УТОЧНЕНИЕ К исковому заявлению О признании недействительным договора ипотеки и отмене исполнительной надписи нотариуса 25.05.2007 г. между истицей Шевцовой С.В. И
ответчиком ОАО КБ Надра был заключен кредитный договор №
201/2007/840/09-КП/039, согласно которому банк передал истице во
временное пользование на условиях обеспеченности, возврата, срочности и
платности денежные средства в сумме 40 000, 00 долл.. США в порядке и на условиях, определенных договором.
25.05.2007 г., в обеспечение исполнения обязательств по кредитному догвоором, между ШевцовойС.В., Шевцовой В.А., Шевцовой А.И., Шевцовой О.В. и ответчиком ОАО КБ Надра был заключен договор ипотеки, согласно которому банку в ипотеку было передано квартиру по адресу: г. Донецк, ул. Ходаковского, дом 6, квартира 25. Договор ипотеки 25.05.2007 г. удостоверено Баженовой Л.В., частным нотариусом Донецкого городского нотариального округа и зарегистрировано в реестре сделок по № д-771. 31.03.2009 г. частным нотариусом Донецкого городского нотариального округа Таровым В.Б. Был составлен исполнительную надпись, согласно которому было обращено взыскание на квартиру по адресу г. Донецк, ул. Ходаковского, дом 6, квартира 2, принадлежащего на праве собственности истице Шевцовой С.В., а также Шевцовой В.А., Шевцовой А.И., Шевцовой О.В. Считаю договор ипотеки недействительным на основании ч. 1 ст. 203, ч. 1 ст. 215 ГК Украины, ст. 17 ЗУ "Об охране детства", ст. 12 ЗУ «Об основах социальной защиты бездомных граждан и беспризорных детей», а также считаю таким не подлежащим исполнению и подлежит отмене исполнительной надписи нотариуса как следствие недействительности договора ипотеки. Так, 05.05.2007 г. у меня родился ребенок Шевцова Злата Ярославовна, о чем отделом ЗАГС Калининского районного управления юстиции г. Донецка составлена актовая запись о рождении № 443. Согласно ч. 4 ст. 29 ГК Украины, месту жительства физического лица, не достигшего десяти лет, является место жительства его родителей (усыновителей) или одного из них, с кем она проживает, опекуна или местонахождение учебного заведения или учреждения здравоохранения, в котором она проживает. Согласно справке КП "Жилищно - эксплуатационная контора № 3 Калининского района г. Донецка" истица Шевцова С.В. была зарегистрирована в квартире по адресу: г. Донецк, ул. Ходаковского, дом 6, квартира 2 с 31.10.90 г. и на момент заключения договора ипотеки была зарегистрирована в этой квартире. Таким образом малолетняя Шевцова З.Я., дочь истицы на момент заключения договора ипотеки считалась такой, что имеет место жительства по месту жительства матери по адресу: г. Донецк, ул. Ходаковского, дом 6, квартира 2. Так ребенок имел право пользоваться предметом ипотеки, и закон одинаково защищает как право собственности, так и право пользования несовершеннолетнего жильем. Согласно ст .. 47 Конституции Украины, каждый имеет право на жилье. Никто не может быть принудительно лишен жилья иначе как на основании закона по решению суда. Согласно ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод каждый имеет право на уважение своего ... жилья. Пользование правами и свободами, признанными в настоящей Конвенции должно быть обеспечено без дискриминации по признаку-пола, расы, цвета кожи, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, принадлежности к национальным меньшинствам, имущественного положения, рождения или иному признаку (статья 14). Согласно ст. 25 Закона Украины «Об охране детства», ст.ст. 234, 247 СК Украины ребенок сохраняет за собой право на сохранение жилья, в котором она проживала (имела право пользования) в усыновление, установление опеки, независимо от того проживает он в этом помещении. Статьей 12 Закона Украины «Об основах социальной защиты бездомных граждан и беспризорных детей», который вступил в силу 01.01.2006 года, установлено: «Недопустимо уменьшение или ограничение прав и законных интересов детей при совершении любых сделок относительно жилых помещений. Органы опеки и попечительства осуществляют контроль за соблюдением родителями и лицами, их заменяющими, жилищных прав и охраняемых законом интересов детей. Для осуществления любых сделок касательно недвижимого имущества, право собственности на которое или право пользования которым имеют дети, необходимо предварительное согласие органов опеки и попечительства ». Согласно статье 17 Закона Украины «Об охране детства» родители не имеют права без разрешения органа опеки и попечительства заключать договор, который подлежит нотариальному удостоверению или специальной регистрации, отказываться от принадлежащих ребенку имущественных прав, осуществлять распределение, обмен, отчуждение жилья, обязываться от имени ребенка порукой, выдавать письменные обязательства. Согласно ч. 1 ст. 203 ГК Украины содержание сделки не может противоречить этому Кодексу, другим актам гражданского законодательства, а также моральным принципам общества. Частью 1 ст. 215 ГК Украины определено: «Основаниями недействительности сделки является несоблюдение в момент совершения сделки стороной (сторонами) требований, установленных частями первой - третьей, пятой и шестой статьи 203 настоящего Кодекса». Согласно ответа Исполнительного комитета Калининской районной в г. Донецке совета от 16.03.2012 г. на адвокатский запрос, решение с разрешением на заключение Шевцовой С.В. договора ипотеки от 25.05.2007 г. ими не принималось. Поскольку при заключении 25.05.2007 года ипотечного договора между Шевцовой С.В., Шевцовой В.А., Шевцовой А.И., Шевцовой О.В. и ответчиком ЗАО КБ Надра согласно ст. 12 Закона Украины «Об основах социальной защиты бездомных граждан и беспризорных детей» не получена для осуществления следующих сделки предварительное согласие органов опеки и попечительства, то этот договор следует признать недействительным. Согласно п. 1 ч. 1 ст. 18 Закона Украины «Об ипотеке» в редакции, вступившей в силу с 14.01.2006 г. т.е. до даты заключения спорного договора, ипотечный договор должен содержать для ипотекодержателя - юридического лица такую существенное условие как идентификационный код в Едином государственном реестре юридических и физических лиц - предпринимателей (далее-ЕДРЮФОП). Вместе с тем, ипотечный договор, заключенный между истцом и банком этого существенного условия не содержит: вместо идентификационного кода ЕДРЮФОП в ипотечном договоре указан идентификационный код по ЕГРПОУ. Однако, данные реестры не являются тождественными, так как регулируются различными актами гражданского законодательства. Согласно ст. 1 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей »(далее - Закон о государственной регистрации) Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц - предпринимателей - автоматизированная система сбора, накопления, защиты, учета и предоставления информации о юридических лицах и физических лиц - предпринимателей. Статьей 4 Закона о государственной регистрации предусмотрено, что государственная регистрация юридических лиц и физических лиц - предпринимателей - засвидетельствование факта создания или прекращения юридического лица, засвидетельствование факта приобретения или лишения статуса предпринимателя физическим лицом, а также совершение других регистрационных действий, предусмотренных настоящим Законом, путем внесения государственным регистратором соответствующих записей в ЕДРЮФОП. Согласно ч. 4 ст. 87, чт. 2 ст. 104 ГК Украины создания юридического лица, или ее прекращения связанные с датой внесения государственным регистратором записи в ЕДРЮФОП, что подтверждается соответствующим свидетельством о государственной регистрации. Что касается Единого государственного реестра предприятий и организаций Украины, то согласно Положению о Едином государственном реестре предприятий и организаций Украины, утвержденным постановлением КМУ от 22.01.1996 г. № 118. (ЕГРПОУ) - это автоматизированная система сбора, накопления и обработки данных о юридических лицах всех форм собственности и организационно-правовых форм хозяйствования, обособленные подразделения юридических лиц, находящихся на территории Украины, а также обособленные подразделения юридических лиц Украины, находящихся за ее пределами . Субъектами ЕГРПОУ являются юридические лица и обособленные подразделения юридических лиц всех форм собственности и организационно-правовых форм хозяйствования, находящихся на территории Украины и осуществляют свою деятельность на основании ее законодательства. Реестр ведется с целью: обеспечения единого государственного учета и идентификации субъектов; классификации субъектов для получения статистической информации в формализованном виде, проведение наблюдений за структурными изменениями в экономике по видам деятельности, создания, реорганизации (слияния, присоединения, разделения, преобразования) и ликвидации субъектов, совершенствование статистического учета субъектов и создание реестров респондентов статистических наблюдений (статистических реестров). Таким образом, отсутствие в ипотечном договоре такого существенного условия как идентификационный код в ЕДРЮФОП по банку является основанием для признания такого ипотечного договора недействительным, что предусмотрено ст. 18 Закона Украины «Об ипотеке». Согласно пункту 2 ч. 1 ст. 18 Закона Украины «Об ипотеке» ипотечный договор должен содержать содержание и размер основного обязательства, срок и порядок его выполнения и / или ссылка на сделку, в котором установлено основное обязательство. Лексико-семантический анализ применения союзов "и / или" в п. 2 ч. 1 ст. 18 Закона Украины "Об ипотеке" дает основание утверждать, что в случае включения сторонами ипотечного договора таких условий по предмету ипотеки, как "содержание и размер основного обязательства, срок и порядок его исполнения" нужно применять союз "и" ссылки на сделку , в котором установлено основное обязательство ". В том случае, когда в ипотечном договоре сторонами не включено "содержание и размер основного обязательства, срок и порядок его исполнения" нужно применять союз "или" ссылка на сделку, в котором установлено основное обязательство. В ипотечном договоре, который является предметом спора в п. 1.1. указано «Кредитный договор» - кредитный договор № 201/2007/840/09-КП/039 от 27.05.2007 г., «Обязательства» - вернуть к 25.05.2017 года кредит в сумме 40 000 долларов США. Вместе с этим, в ипотечном договоре не указана существенное условие договора, а именно ссылка на право банка досрочно потребовать возврата всех сумм кредита в случае нарушения заемщиком графика погашения кредита, вместо чего в ипотечном договоре указано содержание основного обязательства, как возврат средств в размере 40 000 долларов США до 25 мая 2017 года. Таким образом, отсутствие в ипотечном договоре такого существенного условия как "срок исполнения основного обязательства", а именно ссылка на право банка досрочно потребовать возврата всех сумм кредита в случае нарушения заемщиком графика погашения кредита, является основанием для признания такого ипотечного договора недействительным, предусмотрено ст. 18 Закона Украины «Об ипотеке». По недействительному ипотечному договору не может проводиться исполнения на основании исполнительной надписи нотариуса. Поэтому исполнительную надпись частного нотариуса Донецкого городского нотариального округа Тарова В.Б. от 31.03.2009 года, зарегистрирован в реестре за № 797, следует отменить. На основании ст.ст. 10, 11, 57-63, 212, 215 ГПК Украины, на основании ст. 12 Закона Украины «Об основах социальной защиты бездомных граждан и беспризорных детей», ст.ст. 17, 25 ЗУ «Об охране детства», ст.ст. 203, 215 ГК Украины, ПРОШУ: 1. Принять уточнения к исковому заявлению, и считать их представленными в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 31 ГПКУ, как изменение основания иска. 2. Признать недействительным договор ипотеки от 25.05.2007 г. № 201/2007/840/09-КП/039, заверенный частным нотариусом Донецкого городского нотариального округа и зарегистрирован под № д-771; 3. Отменить исполнительную надпись частного нотариуса Донецкого городского нотариального округа Тарова В.Б. от 31.03.2009 года, зарегистрированую в реестре за № 797 об обращении взыскания на трехкомнатную квартиру, общей площадью 67, 5 кв.м., жилой площадью 38, 9 кв.м. по адресу г. Донецк, ул. Ходаковского, дом 6, квартира 2. Прилагаются: .1. Квитанция об уплате судебного сбора; .2. Копии искового заявления с приложенными к нему доказательствами; .3. Копия кредитного договора от 25.05.2007 г., договора ипотеки от 25.05.2007 г., исполнительной надписи от 31.03.2009 г.; .4. Копия свидетельства о рождении ребенка; .5. Копия справки из ЖЕКа; .6. Копия адвокатского запроса и ответа отдела опеки на адвокатский запрос; Шевцова С.В. ______________ "__" ___________2012 Г. | |
|
| |
| Просмотров: 2592 | Загрузок: 0 | Комментарии: 0 | Рейтинг: 0.0/0 | |
| Всего комментариев: 0 | |
